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2019二级建造师《工程法规》备考要点:违约责任


  违约责任

  1.4.6违约责任(2060P191)★★★★★

  1.4.6.1违约责任的承担方式(2061 P191)

  1、违约责任与违约行为

违约行为 概念 当事人不履行合同规定义务或履约不符合约定的行为
分类 单方违约&双方违约;预期违约&实际违约
违约责任 概念 因违约行为而承担的民事责任,是财产责任,补偿性为主、制裁性为辅;
构成要件 主观要件 不论是否有过错——严格责任、无过错责任
客观要件 有违约事实——不论是否有免责事由,即便不可抗力导致,仍是违约但免责

  1、 法定违约责任的承担形式

继续履行 概念 非违约方有权要求其依照合同约定继续履行合同赔偿损失不影响要求继续履行
积极条件 能够并应该继续履行
消极条件 ○1法律上或事实上不能○2不适于强制履行或履行费用过高(不宜)○3债权人在合理期限内未要求(不要)
补救措施 主要方法 修理、更换、重做、退货、减少价款或者报酬
赔偿损失 原则 ○1能继续履行的继续履行,能补救的先补救,还有损失的赔偿(最后赔偿)○2赔偿=实际损失+可期待利益
限制 赔偿额不得超过违约方在订约时预见或应预见到违反合同可能造成的损失

  3、约定违约责任的承担方式——违约金与定金

违约金 概念 当事人在合同中或合同订立后,因一方违约而应向对方支付的数额金钱因延迟履行而支付违约金的,支付后,还应继续履行
分类 约定违约金或法定违约金(赔偿损失)
金额调整 约定违约金低于造成损失的,当事人可请求法院或仲裁机构增加-不超实际损失预订违约金过分高于+30%造成损失的,当事人可请求适当减少(注意态度不同)
定金 概念 合同当事人一方预先支付给对方的款项,目的是担保债权实现,不得超合同20%。定金是担保形式;定金之债是从债务;定金合同是从合同、实践合同
后果 如果顺利履约,定金收回,或者抵作价款;如果有违约,按照定金罚则处理
罚则 给付定金的一方违约,无权要求返还(被没收);收取定金一方违约,应双倍返还
选择适用 区别 违约金存在于主合同中;定金存在于从合同之中。可以单独存在也可能同时存在
选择 既约定违约金,又约定定金的,一方违约,对方可以选择其一适用

  【注意】虽然都是预先支付一定款项,但是定金和预付款的付款主体、性质和作用是不同的

  4、违约责任的特殊承担方式

类别 处理原则
1先期违约(预期违约) 当事人在合同约定的期限届满前,明示、默示将不履行合同;先期违约,先期求偿
2双方违约 违约方各自向对方承担相应的违约责任
3第三人原因导致违约 合同相对性原则:合同当事人向对方当事人承担责任,向第三人另行追究
4违约与侵权竞合 可要求对方依《合同法》承担违约责任或依照其他法律承担侵权责任:只能择一

  【真题】

  (二级2010-47)

  当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方( )条款。

  A.应当适用违约金 B.应当适用定金

  C.可以选择适用违约金或者定金 D.可以同时适用违约金和定金

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